對其他國家的政治游戲規(guī)則，中國企業(yè)必須深入了解。例如對美國的政治家包括總統(tǒng)、國會議員和州長而言，重要的是老百姓的選票。他們會愿意追捧一些老百姓哪怕不理性的看法和觀點(diǎn)。所以，中國企業(yè)家一定要對美國老百姓和政治家講清楚自己企業(yè)并購的目的，一定要摸準(zhǔn)他們的心理。

商業(yè)游戲規(guī)則也很重要，一定要了解人家的思維方式。比如，中遠(yuǎn)集團(tuán)2000年想并購加州一個港口的時候，就遭到了阻撓。美國媒體當(dāng)時報道說：“中遠(yuǎn)集團(tuán)是中國的第二海軍?！边@個觀點(diǎn)當(dāng)然不正確。后來又有一次機(jī)會，魏家福單刀赴會，與美國媒體做了面對面的訪談，核心觀點(diǎn)就是：中遠(yuǎn)的所作所為就是為了追求利潤。結(jié)果，美國人聽明白了，顧慮解消。結(jié)果中遠(yuǎn)以和美國一個企業(yè)合作的方式，并購了加州的一個港口企業(yè)。

我們再來反思一下中海油案例，看一看中海油有哪些功課沒有做好。我個人覺得，中海油在準(zhǔn)備并購優(yōu)尼科公司時，過于高歌猛進(jìn)了。這一高調(diào)行為，不僅觸動了美國政治家和老百姓敏感的神經(jīng)，而且其與目標(biāo)公司的關(guān)系沒有完全理順。之前，美國的雪佛龍公司已經(jīng)表示要購并優(yōu)尼科。因此，優(yōu)尼科公司雖然不說名花有主，但是已經(jīng)有了另外一個有意購買的公司，優(yōu)尼科董事會也確信其為自己心中的白馬王子。

那么，在中海油被認(rèn)為是敵意收購的情況下，上策一定是要和優(yōu)尼科董事會保持坦誠的、直接的溝通，換取董事會對你的好感和支持。而在這種情況下，中海油的思維方式似乎是：我錢多，我就能進(jìn)來。

其實還真不是這樣。美國的公司法實行董事會中心主義，而非股東大會中心主義，董事會在抗御敵意收購方面權(quán)力很大。美國的股東們也有天然的愛國心理，人家不愿意把股權(quán)賣給一個不了解的、從中國來的國有企業(yè)。在這種情況下，中海油的高調(diào)行為，又惹得一些國會議員不高興。這就相當(dāng)于一個有錢的小伙子想追求一位漂亮姑娘，姑娘還沒有對你產(chǎn)生好感，你非要高調(diào)地糾纏人家。中海油受到國會議員反對后，便自動撤回了收購要約。

優(yōu)尼科嫁給了誰？是出價179億美元的雪佛龍公司，比中海油的185億美元要少6億，但是人家也愿意。而且這179億美元并不全是現(xiàn)金，還有股權(quán)，就是收購公司的股權(quán)。因為目標(biāo)公司的董事會認(rèn)為：收購人把股權(quán)給了我的股東之后，其發(fā)展戰(zhàn)略和目標(biāo)公司是一致的，能夠給股東帶來更多的投資回報。所以人家就接受了這樣一個選擇。
好多人不明白，說市場經(jīng)濟(jì)憑什么不是貫徹競價孰高規(guī)則的經(jīng)濟(jì)？價高者得嘛，天經(jīng)地義。其實還真不一定，目標(biāo)公司的選擇也是有根有據(jù)的。

從上個世紀(jì)80年代美國的并購浪潮開始以后，在美國的許多法院判決里，沉淀下來一個公認(rèn)的規(guī)則，就是董事會在選擇收購人的時候，有義務(wù)選擇一個符合目標(biāo)公司和股東利益最大化的方案，但這個方案不一定是出價最多的方案。美國公司Qwest Communications International Inc.出價97.5億美元收購MCI公司的時候，Verizon公司出價是85億美元。而MCI公司的董事會認(rèn)為，Verizon公司不僅財務(wù)能力更好，而且更適合MCI公司的業(yè)務(wù)發(fā)展。

“走出去”的一個前提，是完善公司治理

看上去這是一個國內(nèi)法的問題。但是，這和“走出去”戰(zhàn)略也是密切相關(guān)的。美國民主黨的一名參議員曾公開對媒體表示，他們一方面歡迎中國企業(yè)來投資，但是另一方面讓他困惑不已的，就是很多中國公司與政府密切相關(guān)，在一些情況下公司沒有了，政府冒出來了。他認(rèn)為，這是中國政府和企業(yè)在演雙簧游戲。

那么，我們應(yīng)該怎么看這個問題？

我個人認(rèn)為，還是應(yīng)當(dāng)使我們的國企成為一個真正的商事企業(yè)，別跟政府在法律上錯位。實際上，市場經(jīng)濟(jì)體制改革的一個目標(biāo)，就是政企分開、政社分開、政資分開。我們成功地建立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，但是也得承認(rèn)，這個體制還不健全，還不完善，比如商業(yè)賄賂、商業(yè)壟斷、商業(yè)欺詐這三顆毒瘤依然存在。所以，西歐、北美才在中國加入WTO以后，不約而同地不承認(rèn)我們的市場經(jīng)濟(jì)地位。

這里，既有我們改革不到位的原因，也有其他國家的誤解，甚至對中國和平崛起有偏見。但是不管怎么樣，我個人覺得，的確還是要深化國有企業(yè)公司治理改革。當(dāng)人家把我們的國有企業(yè)真正視為一個商業(yè)企業(yè)的時候，這種顧慮、誤會或者偏見，可能會從根本上緩解。

海外上市公司的誠信問題

從2011年的3月到6月份，中國概念股的財務(wù)問題應(yīng)該說是層出不窮。短短幾個月，有20多家在美上市的公司被停牌或者摘牌。另有消息稱，美國的司法部要對某些公司造假的行為開展調(diào)查。當(dāng)年的11月16日，美國SEC（證券交易委員會）專門發(fā)布了更加嚴(yán)格的新的企業(yè)上市標(biāo)準(zhǔn)。出臺的背景，就是針對某些中國概念股公司造假甚烈的問題。中國公司、中國概念股，包括很多有名的網(wǎng)站的股價紛紛應(yīng)聲倒下，這自然都在邏輯之中。

除了美國政府監(jiān)管部門的監(jiān)管力度加大，另外還有做空投資者頑強(qiáng)而精準(zhǔn)地狙擊中國造假公司股價的新現(xiàn)象。做空者雖然自己也賺錢，但我個人把它喻為投資者的開路先鋒，也是造假公司的啄木鳥，應(yīng)當(dāng)鼓勵。

要遏制這種現(xiàn)象，我建議，中美兩國應(yīng)當(dāng)盡快建立健全雙邊證券市場監(jiān)管合作機(jī)制。要以信息共享為核心，把中國赴美上市公司以及美國將來到中國上市公司的信用信息(包括工商登記檔案、稅務(wù)登記檔案等)聯(lián)網(wǎng)。為了鋪平中國公司赴美上市的道路，建議我們的證監(jiān)會、財政部的態(tài)度再積極一些。有了雙邊的合作監(jiān)管協(xié)議之后，對保護(hù)中國的投資者也有好處。因為，中國的國際板遲早要開通，美國公司遲早也要來中國上市。

希望所有有志于赴美上市的中國企業(yè)家，以及其背后的私募股權(quán)基金，還有相關(guān)的審計機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所等相關(guān)的服務(wù)機(jī)構(gòu)，都能意識到誠信株連的危害。切實遵守誠信規(guī)則。因為誠信有價：誠實守信會創(chuàng)造財富、創(chuàng)造價值，這就是有價；從反面來講，違背誠信就會付出代價。

中國政府該做些什么

中國目前對企業(yè)赴外投資采取核準(zhǔn)制。按照《境外投資管理辦法》第5條的規(guī)定，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門對企業(yè)境外投資實行核準(zhǔn)，第6、7條規(guī)定了核準(zhǔn)的條件，除了第6、7條之外的境外投資，也要提交境外投資申請表，并按照規(guī)定辦理核準(zhǔn)手續(xù)。

與核準(zhǔn)制相對的是登記制。登記制最寬松，許可制最嚴(yán)格。核準(zhǔn)制按說是一個溫而不火的選擇：究竟是企業(yè)來了以后，你就直接放行呢，還是說得保留一個自由裁量權(quán)，審查審查、審核審核。我個人覺得，應(yīng)先備案，后審查。不合格的就否決；沒有正當(dāng)理由否決的，盡快放行。中國政府可以對企業(yè)赴外投資采取原則登記、例外叫停的態(tài)度，廢除核準(zhǔn)制。

除了核準(zhǔn)制要改革，減少行政審批之外，政府還要樹立服務(wù)政府的理念，及時對企業(yè)提供相關(guān)的促成服務(wù)。還需要深化融資制度改革。要鼓勵中國企業(yè)尤其是民營企業(yè)融資去境外投資，配套政策必須改革，包括外匯體制的改革、民間借貸制度的改革。

另外，從中美兩國的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和雙方最大利益的角度來看，建議中美兩國盡快簽署雙邊投資保護(hù)協(xié)定，以反對投資保護(hù)主義，推動投資的自由化政策。

在海外投資并購當(dāng)中會出現(xiàn)很多糾紛。在這個方面，需要快捷高效地化解糾紛，其中仲裁機(jī)制問題很重要。我們應(yīng)要大力營銷中國仲裁條款，把中國國際貿(mào)易仲裁委員會和北京仲裁委員會以及其他仲裁機(jī)構(gòu)在海外投資的合資協(xié)議、股東協(xié)議和公司章程大力推廣。

我們也希望財政部、商務(wù)部、外交部和中國法學(xué)會在實施“走出去”戰(zhàn)略的過程中，積極為中國法學(xué)界搭建平臺，提供服務(wù)，建立專項資金支持制度。

(作者為中國人民大學(xué)商法研究所所長)